遇上糾紛或不順心的事，你會(huì)私自錄音存證嗎？最高人民法院曾在1995年給河北省高級(jí)人民法院《關(guān)于未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據(jù)使用的批復(fù)》中指出“未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制其談話，系不合法行為。”但廣東珠海的一則民事案件歷經(jīng)一審、二審和兩次提審，最終最高人民法院在提審中采信了當(dāng)事方提供的一段私自錄音，判決結(jié)果最終“逆轉(zhuǎn)”。那么私自錄音在哪些情況下屬合法，進(jìn)而在糾紛發(fā)生后能被法院采信為證據(jù)？

 

　　哪些情況下私自錄音屬非法？

　　“私自錄音是否可以被認(rèn)定為合法證據(jù)，關(guān)鍵要看錄音是否是以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或獲取。”北京理工大學(xué)法學(xué)院副教授、中國民法學(xué)研究會(huì)副秘書長孟強(qiáng)受訪時(shí)說。頭橋鎮(zhèn)律師，一般而言，影響錄音合法性的因素包括：

　　一是場合和手段。

　　在公共場所取得的私自錄音，其合法性比較突出，若是以偷拍、偷錄、給手機(jī)植病毒等秘密竊取方式取得或在別人私密的談話空間中取得，不被采信為合法證據(jù)的可能性較大。
 

　　二是內(nèi)容。

　　如果談話純粹涉及個(gè)人或他人隱私，而與案件無關(guān)，那么隱私權(quán)要被優(yōu)先保護(hù)；如果偷錄者本身也參與了對(duì)話，且話題與案件有關(guān)，錄音被認(rèn)定為證據(jù)的可能性就大。
 

　　三是要符合證據(jù)的一般要求。

　　比如要真實(shí)、要在舉證期限內(nèi)提交等。“還有一點(diǎn)，如果在場者一開始就聲明‘不要錄音’，其他人也都同意，此后若有人私自錄音，至少構(gòu)成對(duì)約定的違反，被認(rèn)定非法的可能性較大。反之，如果錄音者事先聲明了錄音行為，對(duì)方未反對(duì)，那視為取得了對(duì)方同意，被認(rèn)定合法的可能性大。”?
 

　　案件介紹

　　張某武近年來一直在打官司，這與他2008年和商人陳某雄簽訂的一份《合作協(xié)議》有關(guān)。陳某雄是珠海一家物流綜合市場公司的股東。2008年3月20日，張某武與陳某雄就合作經(jīng)營該物流綜合市場項(xiàng)目簽訂《合作協(xié)議》。雙方約定：張某武負(fù)責(zé)協(xié)助陳某雄開展對(duì)外關(guān)系的協(xié)調(diào)工作，爭取得到各相關(guān)政府部門對(duì)此項(xiàng)目的支持，保證陳某雄在合法經(jīng)營的前提下順利開展業(yè)務(wù)；陳某雄負(fù)責(zé)項(xiàng)目的具體運(yùn)營，并對(duì)外承擔(dān)法律責(zé)任……

　　協(xié)議第4條約定，陳某雄同意以不低于6000萬元作為張某武的項(xiàng)目分紅，并在此協(xié)議生效日起7年內(nèi)分期付清，其中2010年12月31日前，陳某雄至少應(yīng)向張某武支付6000萬元的25%即1500萬元。雙方還約定協(xié)議生效后，兩人于2001年就此項(xiàng)目簽訂的相關(guān)協(xié)議作廢。然而，2010年11月，張某武到珠海市香洲區(qū)法院起訴，請(qǐng)求判決陳某雄依法履行到期付款義務(wù)，向其支付應(yīng)付款1500萬元及逾期的利息。
 

　　判決迥異

　　訴訟中，雙方對(duì)“2001年就此項(xiàng)目簽訂的相關(guān)協(xié)議作廢”的陳述不同。張某武稱其與陳某雄于2001年前后認(rèn)識(shí)，而陳某雄則稱是2006年前后認(rèn)識(shí)。香洲區(qū)法院一審認(rèn)為，張某武的起訴符合約定，判決陳某雄應(yīng)支付張某武1500萬元及逾期利息。珠海中院二審判決維持了該結(jié)果。二審期間，張某武還以陳某雄根本違約為由向珠海中院起訴，要求解除《合作協(xié)議》，并判令陳某雄支付剩余4500萬元及逾期利息。陳某雄不服判決申訴，廣東高院裁定提審該案，并作了改判，撤銷原一、二審判決，駁回張某武的訴求。

 

　　錄音突現(xiàn)

　　這下，張某武不服了。他向最高法院申訴稱，上述改判對(duì)兩人自2001年起即建立并存續(xù)了8年的合作關(guān)系的基本事實(shí)未作審查。另外，有新證據(jù)能進(jìn)一步證明兩人間的合作事實(shí)。最高法院受理申訴后，裁定提審該案。2016年4月26日，該案在最高法院第一巡回法庭開審。

　　最高法院再審期間，張某武提交了一份錄音：張某武的女兒錄制的張某武與陳某雄于2012年6月16日14時(shí)50分至17時(shí)在深圳市五洲賓館一樓大堂咖啡廳的談話錄音，擬證明兩人之間的合作關(guān)系源自2001年，陳某雄認(rèn)可張某武在為項(xiàng)目公司所做的各項(xiàng)工作并對(duì)工作所形成的成果予以肯定、陳某雄愿向張某武支付3500萬元對(duì)價(jià)，即由6000萬元降到3500萬元、6000萬元系2001年約定的股權(quán)權(quán)益對(duì)價(jià)等。

 

　　最高人民法院判決摘要（2015）民提字第212號(hào)

　　關(guān)于葛素凱迪克提交的錄音證據(jù)及證人證言能否采信問題

　　本案再審過程中，葛素凱迪克向本院提交其女兒張瑩錄制的葛素凱迪克與陳志雄于2012年6月16日下午2點(diǎn)50分在廣東省深圳市五洲賓館一樓大堂咖啡廳的談話錄音以及原廣東省珠海市香洲區(qū)農(nóng)漁局局長梁力及原廣東省珠海市國土資源局局長夏克軍的證人證言作為證據(jù)，擬證明本案《合作協(xié)議》簽訂的整個(gè)過程及雙方合作事宜的來龍去脈，即葛素凱迪克與陳志雄的合作關(guān)系源于2001年，陳志雄認(rèn)可葛素凱迪克為項(xiàng)目公司做所的各項(xiàng)工作并對(duì)工作所形成的約定成果予以認(rèn)可，陳志雄希望更改6000萬元收益為3500萬元，6000萬元是40%權(quán)益的支付對(duì)價(jià)，頭橋鎮(zhèn)律師即陳志雄在2008年選擇了較股權(quán)價(jià)值低的對(duì)價(jià)6000萬元。

　　本院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定：“原審?fù)徑Y(jié)束前已客觀存在庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)”屬于再審中的新證據(jù)。

　　本院再審?fù)徶校鹚貏P迪克對(duì)錄音證據(jù)的取得經(jīng)過和為何在本案在向廣東省高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彆r(shí)才提出該證據(jù)作出解釋說明。葛素凱迪克述稱該錄音是在深圳市五洲賓館大堂的咖啡廳取得，因?yàn)楦鹚貏P迪克在《合作協(xié)議》中所涉及到的1500萬和4500萬標(biāo)的的兩個(gè)案件一審均勝訴，1500萬元標(biāo)的案件二審亦為勝訴，案件結(jié)果證明依據(jù)其已向原審法院提交的《合作協(xié)議》等證據(jù)材料已足以達(dá)到充分舉證的目的，所以未想到用該錄音證據(jù)證明相關(guān)案件事實(shí)。

　　本院認(rèn)為葛素凱迪克的解釋說明符合邏輯，存在客觀合理性，葛素凱迪克不存在故意隱瞞重要證據(jù)的行為，葛素凱迪克在向廣東省高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彆r(shí)提交該證據(jù)亦不存在重大過失。首先，葛素凱迪克提交的該份錄音證據(jù)雖然形成于原審?fù)徑Y(jié)束之前，但葛素凱迪克在本案的一審訴訟及另案1500萬元標(biāo)的訴訟的一、二審均為勝訴，該證據(jù)對(duì)于葛素凱迪克在本案原審及另案1500萬元標(biāo)的案的一、二審的訴訟過程中并無提交的必要性，亦即葛素凱迪克在主觀上并無逾期提交證據(jù)的故意。

　　其次，該份錄音證據(jù)是葛素凱迪克與陳志雄就《合作協(xié)議》相關(guān)款項(xiàng)的支付產(chǎn)生爭議后雙方溝通談話的真實(shí)記錄，其取得并未侵害陳志雄或其他人的合法權(quán)益，也未有違反法律禁止性規(guī)定或違背公序良俗的情形。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十八條：“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)”的規(guī)定，葛素凱迪克提交的錄音證據(jù)并非以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得，故該錄音證據(jù)可以作為認(rèn)定本案相關(guān)事實(shí)的依據(jù)。

　　再次，該錄音證據(jù)系葛素凱迪克與陳志雄就《合作協(xié)議》產(chǎn)生爭議后雙方協(xié)商的談話過程，能夠客觀反映雙方合作的相關(guān)事宜，與本案的基本事實(shí)密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)采納。廣東省高級(jí)人民法院再審審查時(shí)認(rèn)為，該錄音證據(jù)是在未取得陳志雄同意的情況下單方錄制，該院根據(jù)《最高人民法院關(guān)于未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄音取得的資料能否作為證據(jù)使用問題的批復(fù)》（法復(fù)[1995]2號(hào)）關(guān)于證據(jù)的取得首先要合法，只有經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案的根據(jù)。未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制其談話，系不合法行為，以這種手段取得的錄音資料，不能作為證據(jù)使用 的規(guī)定，認(rèn)定該錄音證據(jù)不具有證明力。

　　本院認(rèn)為，根據(jù)2002年4月1日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十八條關(guān)于“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)”的規(guī)定，法復(fù)[1995]2號(hào)批復(fù)所指的“未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制其談話，系不合法行為”應(yīng)當(dāng)理解為系對(duì)涉及對(duì)方當(dāng)事人的隱私場所進(jìn)行的偷錄并侵犯對(duì)方當(dāng)事人或其他人合法權(quán)益的行為。民事訴訟法解釋第一百零六條關(guān)于“對(duì)以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)”的規(guī)定明確了該司法精神。

　　本案中，葛素凱迪克與陳志雄的談話系在賓館大廳的公共場所進(jìn)行，錄音系在該公共場所錄制，除葛素凱迪克的女兒外也未有其他人在場，并未侵犯任何人的合法權(quán)益，故對(duì)該錄音證據(jù)應(yīng)予采納，并作為認(rèn)定本案相關(guān)事實(shí)的依據(jù)。廣東省高級(jí)人民法院對(duì)該證據(jù)未予認(rèn)定，屬于適用法律錯(cuò)誤，本院予以糾正。

　　結(jié)局逆轉(zhuǎn)

　　法庭當(dāng)庭對(duì)該錄音進(jìn)行了播放。

　　最高法院認(rèn)為，該錄音系兩人就《合作協(xié)議》產(chǎn)生爭議后雙方協(xié)商的談話過程，能夠客觀反映雙方合作的相關(guān)事宜，與本案的基本事實(shí)密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)采納。

　　而廣東高院在另案4500萬元標(biāo)的案審查時(shí)認(rèn)為，該錄音證據(jù)是在未取得陳某雄同意的情況下單方錄制，該院根據(jù)《最高人民法院關(guān)于未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄音取得的資料能否作為證據(jù)使用問題的批復(fù)》（法復(fù)[1995]2號(hào)）頭橋鎮(zhèn)律師關(guān)于“未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制其談話，系不合法行為，以這種手段取得的錄音資料，不能作為證據(jù)使用”的規(guī)定，認(rèn)定該錄音不具有證明力。

　　最高法院認(rèn)為，根據(jù)2002年實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)”的規(guī)定，法復(fù)[1995]2號(hào)批復(fù)所指的“未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制其談話，系不合法行為”應(yīng)當(dāng)理解為系對(duì)涉及對(duì)方當(dāng)事人的隱私場所進(jìn)行的偷錄并侵犯對(duì)方當(dāng)事人或其他人合法權(quán)益的行為。

　　民事訴訟法解釋第106條關(guān)于“對(duì)以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)”的規(guī)定明確了該司法精神。

　　“本案中，張某武與陳某雄的談話系在賓館大廳的公共場所進(jìn)行，錄音系在該公共場所錄制，除張某武的女兒外也沒有其他人在場，并未侵犯任何人的合法權(quán)益，故對(duì)該錄音證據(jù)應(yīng)予采納，并作為認(rèn)定本案相關(guān)事實(shí)的依據(jù)。”最高法院日前判決撤銷原生效判決，維持珠海中院作出的民事判決。上海刑事律師