上海經(jīng)濟糾紛律師先來解釋一下什么是抵押權(quán)?
抵押權(quán)是指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有,將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保,債務人未履行債務時,債權(quán)人依照法律規(guī)定的程序就該財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。債務人或者第三人為抵押人,債權(quán)人為抵押權(quán)人,提供擔保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)。如某人向銀行申請貸款,并以自己的住房作抵押,這時銀行即為抵押權(quán)人。
抵押是物的一種擔保方式,簡言之,是債務人或者第三人將某一項財產(chǎn)作為對債權(quán)的擔保,但仍產(chǎn)持有抵押財產(chǎn),在債務人到期不履行債務時,債權(quán)人可以按照法律規(guī)定以這項財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣的財產(chǎn)優(yōu)先受償。那么,抵押權(quán)如何設(shè)立?
抵押權(quán)如何設(shè)立?
?設(shè)立抵押權(quán),當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。
抵押合同一般包括下列條款:
(一)被擔保債權(quán)的種類和數(shù)額;
(二)債務人履行債務的期限;
(三)抵押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)歸屬或者使用權(quán)歸屬;
(四)擔保的范圍。
雖然抵押合同的成立需要書面訂立,口頭約定是不行的,但是,假如抵押人做出了履行口頭約定的行為,也可以認定為抵押合同成立,比如:債務到期后,抵押人和抵押權(quán)人對抵押權(quán)的實現(xiàn)方式達成協(xié)議,抵押合同也成立。
抵押權(quán)是針對財產(chǎn)的交換價值而設(shè)定的一種物權(quán),它本質(zhì)上是價值權(quán),其目的在于以擔保財產(chǎn)的交換價值確保債權(quán)得以清償。故從抵押權(quán)的性質(zhì)和目的的角度來看,抵押權(quán)是擔保物權(quán)。
抵押權(quán)是在債務人或第三人的特定財產(chǎn)上設(shè)定的擔保物權(quán)。債權(quán)人無須為了自己債權(quán)的清償而在自己的財產(chǎn)上設(shè)定抵押權(quán),抵押權(quán)是為擔保債權(quán)的清償而設(shè)定的,它只能存在于債權(quán)人以外的債務人或者愿意提供財產(chǎn)為債務人履行債務作擔保的第三人。
可以抵押的財產(chǎn)有哪些?
(1)建筑物和其他土地附著物;
(2)建設(shè)用地使用權(quán);
(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán);
(4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;
(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;
(6)交通運輸工具;
(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。
抵押權(quán)種類有哪些?
一、不動產(chǎn)抵押
不動產(chǎn)抵押,是指以不動產(chǎn)為抵押標的物而設(shè)定的抵押。不動產(chǎn)抵押是最普遍的抵押形式,由于不動產(chǎn)的特殊性,抵押人不轉(zhuǎn)移對其的占有即可達到擔保之目的,因此在實踐中受到社會的普遍歡迎。
二、動產(chǎn)抵押
動產(chǎn)抵押,是指以動產(chǎn)為抵押標的物而設(shè)立的抵押。動產(chǎn)抵押并不意味著所有的動產(chǎn)都可以成為抵押的標的物,有一些動產(chǎn)是不適合成為抵押標的物的。動產(chǎn)抵押的特征仍是抵押人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有,否則將與質(zhì)押無異。
三、權(quán)利抵押
權(quán)利抵押,是指以特定的財產(chǎn)權(quán)利作為抵押標的物的抵押。對于何種權(quán)利可以成為抵押的標的物,一般法律都會做出明確的規(guī)定,我國可供抵押的權(quán)利一般是指土地使用權(quán)。
四、最高額抵押
最高額抵押,是指抵押人與抵押權(quán)人協(xié)議,在最高債權(quán)額度內(nèi),以抵押物對一定時間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作擔保的抵押形式。最高額抵押具有下列特征:1、抵押擔保的是將來的債權(quán),現(xiàn)在尚未發(fā)生;2、抵押擔保的債權(quán)額不確定,但設(shè)有最高額限制,最高額限制并非債權(quán)的實際最高額;3、實際發(fā)生的債權(quán)是連續(xù)的、不確定的,即債權(quán)人不規(guī)定對方實際發(fā)生債權(quán)的次數(shù)和數(shù)額;4、債權(quán)人只可以對抵押財產(chǎn)行使最高限額內(nèi)的優(yōu)先受償權(quán);5、最高額抵押只需一次登記即可設(shè)置。
五、財團抵押
財團抵押,又被稱為企業(yè)抵押,是指抵押人以其全部的財產(chǎn),包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)和權(quán)利為一體共同作為標的物來進行抵押的行為。采用此種抵押方式的抵押人一般是企業(yè),可以是企業(yè)的擔保能力集中。《擔保法》第34條規(guī)定,抵押人可將其合法財產(chǎn)一并抵押。
六、共同抵押
共同抵押,又稱為總括抵押,是指為了同一債權(quán)的擔保,在數(shù)個不同的財產(chǎn)上設(shè)置的抵押。共同抵押的突出特點是在數(shù)個抵押物上設(shè)定數(shù)個抵押權(quán),共同擔保同一債權(quán)。其中一個抵押權(quán)實現(xiàn),其他財產(chǎn)上的所有抵押權(quán)均消滅。上海專業(yè)債權(quán)律師